О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

№ 18.10.2018 година гр.Ямбол

В името на народа

Ямболският окръжен съд, І-ви въззивен граждански състав,

на 18.10.2018 година, в закрито заседание в следния състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: РОСИЦА СТОЕВА

ЧЛЕНОВЕ: КРАСИМИРА ТАГАРЕВА

КАЛИНА ПЕЙЧЕВА

като разгледа докладваното от съдия К. Пейчева

в.ч.гр.д. № 263/2018г. по описа на ЯОС,

за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.274 и сл. вр. с чл.418, ал.4 от ГПК.

Производството е образувано е по частна жалба от М.Н.Т. ***, чрез упълномощения адв.П.Г. ***, срещу Разпореждане №3756/10.09.2018г., постановено по ч.гр.д.№3694/2018г. по описа на ЯРС, с което е отхвърлил заявлението на жалбоподателя за издаване на заповед за изпълнение по чл.417 ГПК и изпълнителен лист. Жалбоподателят счита разпореждането на ЯРС за неправилно, необосновано и незаконосъобразно и излага съображения. Моли се за постановяване на определение, с което обжалваното разпореждане да бъде отменено със законните последици.

Съгласно разпоредбата на чл.418, ал.4 от ГПК препис от жалбата не е връчен на насрещната страна.

Частната жалба е допустима като подадена в срок против подлежащ на обжалване съдебен акт, от страна, която има правен интерес от обжалването. Разгледана по същество, е основателна.

Ч.гр.д.№ 3694/2018г. по описа на ЯРС е образувано по заявление, подадено от пълномощника на жалбоподателя М.Н.Т. ***, с ЕГН **********, с което се иска издаване на заповед за изпълнение по чл.417 от ГПК и изпълнителен лист срещу длъжника ЕТ"ФРУКТО ФРЕШ- ГРОЗДАЛИНА ГРОЗЕВА" с ЕИК 128572556, със седалище и адрес на управление с.Воденичане, община Стралджа, област Ямбол, ул."Дунав" № 16, Г. Н. Г.. Със заявлението се иска длъжникът да заплати на заявителя сума в размер 25000лв. - част от главница по (договор за заем, обезпечен с) договорна ипотека, учредена с нот.акт, законна лихва върху главницата, считано от подаване на заявлението до окончателното изплащане на задължението, както и направените по делото разноски в размер на 1405 лв.. Претендираното вземане, длъжникът основава на нотариален акт за учредяване на договорна ипотека №100, том X, рег.№ 7286, дело 1355 от 2009 г..

Заповедният съд е счел, че е сезиран със заявление по смисъла на чл.417, т.3 от ГПК за издаване на заповед за изпълнение и изпълнителен лист срещу длъжника. ЯРС е направил извод, че следва да отхвърли заявлението, с мотив, че представеният нот.акт не съдържа задължение за заплащане на претендираната парична сума съгл. чл.417, т.3 от ГПК, като същата се дължи на основание сключен предходен договор за заем, който само се обезпечава с договорната ипотека, предмет на цитирания нотариален акт. Приел е, че основанието за плащане на сумата от 25000лв. е договор за паричен заем от 05.12.2007г., а не договорната ипотека, както е посочено в заявлението. Поради това ЯРС е приел, че липсва изискуемо вземане по смисъла на чл.418, ал.2 от ГПК – документ който да е редовен от външна страна и да удостоверява подлежащо на изпълнение вземане срещу длъжника на посоченото основание.

При така установената фактическа обстановка ЯОС намира частната жалба за основателна. Кръгът на обстоятелствата, които съдът проверява в производството по издаване на заповед за изпълнение и изпълнителен лист въз основа на документ по чл.417 от ГПК, е очертан в разпоредбата на чл.418, ал.2 и 3 от ГПК. Освен проверка на редовността от външна страна, съдът следва да извърши проверка и дали същият удостоверява подлежащо на изпълнение вземане. Предвид характера на производството по чл.417 от ГПК, което започва като едностранно и безспорно производство, съществуването на вземане следва да се удостовери по един несъмнен начин. Притезанието трябва да е изискуемо към датата на подаване на заявлението.

ЯОС намира, че неправилно ЯРС е счел, че е сезиран със заявление по смисъла на чл.417, т.3 от ГПК, като настоящата инстанция счита, че в случая се касае за такова по чл.417, т.6 от ГПК - вземането е посочено в нотариален акт, с който е учредена ипотека върху описаните в него имоти, за обезпечаване на даден заем на длъжника, т.е. касае се за предложението по чл.417, т.6, предл.2 от ГПК - ипотечен акт по чл.173, ал.3 от ЗЗД. Това налага преквалифициране на основанието от такова по чл.417, т.3 от ГПК на такова по чл.417, т.6, предл. 2 от ГПК. От представения нотариален акт за учредяване на договорна ипотека №100, том X, рег.№ 7286, дело 1355 от 04.12.2009 г. се установява, че по договор за заем от 05.12.2007г. М.Т. е предоставила на Г. Г. заем в размер 40000лв., със срок на погасяване на дълга до 31.12.2010г. - т.е. установява се настъпила изискуемост на вземането на заявителя. В процесния случай изпълнението на задължението е с релевиран падеж, а именно до 31.12.2010г., т.е. същото към момента на подаване на заявлението по чл.417 от ГПК - 07.09.2018г., вече е окончателно падежирано. В този смисъл, разглеждайки редовността на подаденото заявление и приложените към него документи, ЯОС стига до извод, че при това положение следва да се приеме, че са изпълнени изискванията за издаване на заповед за изпълнение въз основа на документ по чл.417, т.6 от ГПК за претендираните от заявителя вземания, като са налице и условията на чл.418, ал.2 от ГПК за допускане на незабавно изпълнение. Ето защо обжалваното разпореждане като неправилно следва да бъде отменено.

Тъй като изискуемият размер на д.т. по частната жалба е 250лв., съгласно чл.18, ал.1 от Тарифа за държавните такси, които се събират от съдилищата по ГПК, а е платена д.т. по сметка на ЯОС само 15лв., жалбоподателката следва да бъде осъдена да заплати дължимата д.т. в размер на 235лв. по сметка на ЯОС.

На основание изложеното, ЯОС

О П Р Е Д Е Л И:

ОТМЕНЯ Разпореждане №3756/10.09.2018г., постановено по ч.гр.д.№3694/2018г. по описа на ЯРС, вместо което ПОСТАНОВЯВА:

ДА СЕ ИЗДАДЕ заповед за изпълнение на парично задължение въз основа на документ по чл.417, т.6 от ГПК (нотариален акт за учредяване на договорна ипотека №100, том X, рег.№ 7286, дело 1355 от 2009 г.) и изпълнителен лист за плащане от длъжника ЕТ"ФРУКТО ФРЕШ- ГРОЗДАЛИНА ГРОЗЕВА" с ЕИК 128572556, със седалище и адрес на управление с.Воденичане, община Стралджа, област Ямбол, ул."Дунав" № 16, Г.Н. Г., на сумата от размер 25000лв. - част от главница по обезпечен с договорна ипотека заем, законна лихва върху главницата, считано от подаване на заявлението - 07.09.2018г., до окончателното изплащане на задължението, както и направените по делото разноски в размер на 1405 лв..

ВРЪЩА делото на ЯРС за изготвяне на заповедта за изпълнение и изпълнителния лист.

Осъжда М.Н.Т. ***, с ЕГН **********, да заплати по сметка на ЯОС д.т. в размер 235лв..

Определението е окончателно.

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1. 2.