О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

№ 27.06.2017 година гр.Ямбол

В името на народа

Ямболският окръжен съд, въззивен граждански състав,

на 27.06.2017 година, в закрито заседание в следния състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ДОБРИН КЮЧУКОВ

ЧЛЕНОВЕ: НИКОЛАЙ ИВАНОВ

КАЛИНА ПЕЙЧЕВА

Секретар:

като разгледа докладваното от съдия К. Пейчева

възз.ч.гр. дело № 174 по описа на ЯОС за 2017 година,

за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по чл.274, ал.1, т.1 от ГПК.

Образувано е по частна жалба от Д.М.Б. ***, чрез адв.Ж.Ж. от САК, против определение №703/06.04.2017г., постановено от ЯРС по гр.д.№105/2017г. по описа на ЯРС, с което е прекратено производството по гр.д.№105/2017г. по описа на ЯРС с мотиви, че била обезсилена заповедта за изпълнение, издадена в полза на ищеца. Възразява, че преминаване от установителен към осъдителен иск може да се направи, съгласно чл.214, ал.1, изр. 3-то от ГПК, до приключване на съдебното дирене. Моли обжалваното определение да бъде отменено като неоснователно, да бъде възобновено производството по гр.д.№105/2017г. по описа на ЯРС, да бъде изслушана назначената експертиза, да бъдат продължени процесуалните действия по делото и ответникът да бъде осъден да заплати понесените от ищеца разноски по воденето на делото.

В срока за отговор на частната жалба не е постъпил такъв от насрещната страна.

Частната жалба е допустима като подадена в срок от надлежна страна срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество, частната жалба е основателна.

ЯОС като се запозна с жалбата, атакуваното определение и делото намира за установено следното:

Въз основа на заявление за издаване на заповед за изпълнение от Д.Б. в полза на заявителя срещу длъжника И.С.Р. е издадена заповед за изпълнение на парично задължение по чл.410 от ГПК по ч.гр.д.№3108/2016 по описа на ЯРС. С възражение в срок по чл.414 от ГПК длъжникът е възразил писмено срещу заповедта за изпълнение. С разпореждане № 6807 от 02.12.2016г. по ч.гр.д.№ 3108/2016г. на ЯРС, на основание чл.415 от ГПК, на заявителя са дадени указания в едномесечен срок да предяви иск за установяване на вземането. ЯРС е указал на заявителя да представи доказателства, че е предявил иска, предупреждавайки го, че при непредставяне на доказателства за това заповедта за изпълнение ще бъде обезсилена.

В изпълнение на указанията заявителят Б. е подал искова молба срещу длъжника, въз основа на която е образувано гр.д.№105/2017г. на ЯРС. Но по ч.гр.д.№3108/2016г. по описа на ЯРС заявителят не представил доказателства относно предявяването на установителния иск в указания срок, поради което на основание чл.415, ал.2 от ГПК, е обезсилена издадената по делото заповед за изпълнение на парично задължение по чл.410 ГПК и е прекратено производството по делото с определение №158 от 24.01.2016г. на ЯРС по ч.гр.д.№3108/2016г., потвърдено с определение №97/21.03.2017г. по в.ч.гр.д.№50/2017г. на ЯОС.

ЯРС като взел предвид, че издадената в полза на заявителя и ищец по гр.д.№105/2017г. по описа на ЯРС заповед за изпълнение е обезсилена с определение №158 от 24.01.2016г. на ЯРС по ч.гр.д.№3108/2016г., влязло в сила на 21.03.2017г., е приел за безпредметно в производството по делото заявителят да установява вземането си въз основа на обезсилената заповед. ЯРС е приел, че при това положение и наличието на обезсилване на заповедта за изпълнение, защитата на заявителя би могла да бъде осъществена единствено с осъдително решение. Тъй като към него момент ищецът по делото Д.М.Б. не е променил вида на търсената защита, чрез преминаване от установителен към осъдителен иск по реда на чл.214, ал.1 от ГПК, с оглед липсата на правен интерес от така предявеният установителен иск ЯРС е прекратил производството по гр.д.№105/2017г. по описа на ЯРС.

Въззивният състав намира обжалваното определение за прекратяване на делото за неправилно. Ищецът е предявил иска за установяване на вземането в указания срок, но е пропуснал да представи доказателствата за това пред заповедния съд. След обезсилването на издадената заповед за изпълнение на основание чл.415, ал.2 от ГПК, съдът по иска за установяване на вземането е приел, че не може да го разгледа, тъй като е недопустим, поради липса на правен интерес от установителен иск. Съгласно задължителната съдебна практика Определение № 223 от 9.05.2016 г. на ВКС по ч. гр. д. №1783/2016 г., IV г. о., ГК, постановено по чл.288 от ГПК, когато по предявен установителен иск, пред съда се постави въпросът за правния интерес от неговото предявяване, съдът не може да дава указания на ищеца за наличните възможности за изменение на иска, но е длъжен служебно да укаже на ищеца да посочи и представи доказателства за правния му интерес. Неправилно ЯРС е приел, че може да се произнесе по допустимостта на предявения иск, без да постави въпроса за допустимостта на обсъждане с участието на страните, съгласно чл.143, ал.1 от ГПК. Първоинстанционният съд е длъжен служебно да укаже на ищеца да посочи и представи доказателства за правния му интерес. В указания срок ищецът може да премине от установителен към осъдителен иск, съгласно чл.214 от ГПК. Като не е дал указания на ищеца да посочи и представи доказателства за правния му интерес, първоинстанционният съд е постановил незаконосъобразно определение за прекратяване на делото, което следва да се бъде отменено, а делото - върнато на ЯРС за изпълнение на горните указания.

Предвид изложеното, ЯОС

О П Р Е Д Е Л И :

Отменя определение №703/06.04.2017г., постановено от ЯРС по гр.д.№105/2017г. по описа на ЯРС, с което е прекратено производството по гр.д.№105/2017г. по описа на ЯРС.

Връща делото за продължаване на съдопроизводствените действия съгласно дадените указания.

Определението е окончателно и не подлежи на обжалване.

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1. 2.